2010年在职法律硕士复习要点法制史（二）

第四节刑事法律制度

一、罪名

(一)夏、商的主要罪名

1.夏时有“昏、墨、贼、杀”的规定，“昏”是自己做了坏事而又掠他人之美名；“墨”是贪得无厌，败坏官位；“贼”是肆无忌惮地杀人。

2.商朝的罪名已明显多于夏朝，其中最为突出的是对于政治性犯罪的惩罚。镇压“乱政”罪和“疑众”罪，后世历代王朝大都在不同程度上和不同形式上以此来诛杀异已，这也是中国传统法律的主要特点之一。

(二)西周的主要罪名

西周的罪名比商朝更为发达，分为三类：一是政治性犯罪，如违抗王命罪；二是破坏社会秩序、侵犯人身财产等方面的犯罪，如冠攘奸宄（聚众抢劫）罪；三是渎职方面的犯罪，如司法官的“五过”。

所谓“五过”，其具体内容是

（1）“惟官”，指畏权势而枉法；

（2）“惟反”指报私怨而枉法；

（3）“惟内”，是指为亲属裙带而徇私；

（4）“惟货”指贪赃受贿而枉法；

（5）“惟来”，指受私人请托而枉法。

二、刑罚

(一)“五刑”

其历史发展分为奴隶制五刑和封建制五刑两大分阶段。所谓奴隶制五刑，是指中国奴隶制时代长期存在的墨、劓、刖、宫、大辟等五种常用刑。

墨刑，又称黥刑，是在罪人面上或额头上刺字，再染上墨，     劓刑，即割去受刑人的鼻子。     非刑，也作刖刑，指砍去受刑人的手或足的重刑。

宫刑，是破坏受刑人生殖器官的残酷刑罚，大辟，是死刑的总称。

(二)其他刑罚

1．圜土之制。近似于后世的徒刑，

2．嘉石之制。近似于后世的拘役，

3．赎刑。赎刑是一种刑罚执行的变通办法，即允许受刑人拿出一定的金钱或物品折抵刑罚。

三、刑罚适用原则

(一)老幼犯罪减免刑罚原则

(二)区分故意与过失、惯犯与偶犯原则

(三)罪疑从轻、罪疑从赦原则

(四)宽严适中原则

四、礼刑关系

(一)西周的礼刑一般关系：西周时期，“刑”是同“礼”相对应的一个范畴，多指刑法和刑罚。

(二)“礼不下庶人，刑不上大夫”：礼不下庶人，刑不上大夫”是中国古代法律中一项重要的法律原则，源于《礼记·曲礼》，始于西周。庶人以忙于生产劳动，又不具备贵族的身份和礼所要求的物质条件，因而不可能按各级贵族的各种礼仪行事。 刑不上大夫，原指大夫以上贵族犯罪，在一定条件下可以获得某些宽宥。

第五节民事法律制度

一、所有权与契约

(一)所有权：周王对全国土地和依附在土地上的奴隶拥有最高所有权。周王有权把土地和奴隶封赏给诸侯和臣属，而诸侯和臣属对土地只有占有、使用权而无处分权。但这种局面到西周后期被打破。

(二)契约：西周出现了契约制度。有“质剂”与“傅别”两种契约形式：（1）“质剂”是适用于买卖关系的契约形式。（2）“傅别”是适用于借贷关系的契约形式。

二、婚姻

(一)婚姻原则：西周时期，婚姻的缔结有三大原则，即一夫一妻制、同姓不婚、父母之命

(二)“六礼”：“六礼”也是婚姻成立的必要条件。（1）纳采，即男家请媒人向女方送礼品提亲；（2）问名，即在女方答应议婚后，由男方请媒人问女子名字，生辰等，并卜于宗庙以定吉凶；（3）纳吉，卜得吉兆后即与女家定婚；（4）纳征，即男方派人送聘礼至女家，故又称“纳币”。（5）请期，即商请女方择定婚期；（6）亲迎，即婚期之日男方迎取女子至家。

(三)“七出”与“三不去”：所谓“七出”，又称“七去”，是指女子有下列七项情形之一者，丈夫或公婆即可休弃之，即无子、淫佚、不事舅姑、口舌、盗窃、妒忌、恶疾。已婚妇女若有下列三种情形则可以不被夫家休弃，即所谓“三不去”：“有所娶无所归，不去；与更三年丧，不去；前贫贱后富贵，不去。”注意三不去优于七去。

三、宗法继承

(一)西周的宗法制度     所谓宗法制度是一种以血缘关系为纽带，家族组织与国家制度相结合，以保证血缘贵族世袭统治的政治形式。宗法制度从氏族社会父系家长制发展起来，经夏商两代至西周时期达到完备的程度。     西周的宗法制有三个基本原则；其一，从周天子到卿大夫、士，都实行嫡长子继承制，其二，小宗服从大宗，诸弟服从长兄。其三，各级诸侯、卿大夫、士即是一种家族组织，又各自构成一级国家政权，共同向最高宗子——周天子负责。

(二)宗法制下的继承     商朝前期实行父死子继与兄终弟继二者并存的继承制度。到商朝晚期，嫡长子继承制度已牢牢确立。

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