2005年同等学力申硕法学学科综合水平考试真题

二、不定项选择题（多选或者少选均不得分。每题 2 分，共 24 分）

11.  C 12.B   13.ABD 14.ABCD

15.ABC，   16.BC  17.ACD 18.BD

19.BCD 20.BCD 21.D   22.ABC

三、填空题（将正确的字、词填入空格内。每空 1 分，共 6 分）

1.制   2.10   3.2004 4.法无明文规定不为罪

5.民事     6.人用药品

四、名词解释题（每题3 分，共 15 分）

1. 是夏商朝法律的总称、泛称。《左传》记载：“夏有乱政，而作禹刑”，这里的禹刑不是指一部成文法 典，而是泛指夏朝的法律与刑罚，用禹命名，是对禹表示尊敬之意，应理解为在夏朝建立以后，为适应当时的 政治需要而制定了法律，适用了刑罚。

2.宪法监督是指特定的机关依据一定的程序，审查和裁决法律、法规和行政命令等规范性文件和特定主体行 为是否违宪，以维护宪法权威，保障公民权利与自由的制度。

3.是指在人（主体）与法（客体）的关系中体现出来的法的积极意义或有用性。一方面体现了作为主体的人 与作为客体的法之间需要和满足的对应关系，另一方面又体现了法所具有的、对主体有意义的、可以满足主体 需要的功能和属性。

4.亦称有组织的共同犯罪，统称犯罪集团，根据《刑法》第 26 条第 2 款的规定，犯罪集团，是指 3 人以上 为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。

5.《民法通则》第 4 条规定，民事活动应当遵循诚实信用的原则。诚实信用原则要求民事主体在从事民事活 动时应该诚实、守信用，正当行使权利和履行义务，不得滥用权利，加害于他人。当事人在法律和合同规定不 明确或未作规定时，应以诚实信用的方式履行义务。他既是市场活动的基本准则，也是在合同、遗嘱规定不清 楚时对合同和遗嘱进行正确解释的原则。

五、简答题（每题 5 分，共 25 分）

1.官当是封建社会允许官吏以官职爵位折抵徒刑的一种特殊制度。它正式出现在《北魏律》与《陈律》中。《北魏律·法例篇》规定：每一爵抵当徒罪两年。南朝《陈律》规定更细，凡以官抵折徒刑，同赎刑结合使用。如官吏犯罪应判四至五年徒刑，准许以官当徒两年，其余年限服劳役。若判处三年徒刑，准许以官当徒两年，剩余一年可以赎罪。这表明当时封建特权法有进一步发展。

2.民族自治机关行使宪法和有关法律规定的自治权，主要有：（1）民族自治地方的人民代表大会有权依照 当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例。（2）根据本地方实际情况，贯彻执行国家 的法律、政策，对于上级国家机关的决议、决定、命令和指示，如有不适合民族自治地方实际情况的，自治机 关可以报请该上级国家机关批准变通执行或者停止执行。（3）民族自治地方的自治机关有管理地方财政的自 治权。（4）在国家的计划指导下自主的安排和管理地方性的经济建设事业。（5）依照国家的军事制度和当地 的实际需要，经国务院批准，可以组织本地方维护社会治安的公安部队。（6）使用和发展当地通用的一种或 者几种语言文字。

3.宪法规范是一种根本性的法律规范，与其他法律规范相比具有自身的特点：（1）宪法规范的政治性。主 要表现在，制宪过程是一种政治性的选择，它与一定的政治力量与具体利益联系在一起，反映特定的政治利益； 宪法规范具体内容的确定反映一种政治选择；宪法规范德调整方式与调整过程受一定政治利益的约束。（2） 宪法规范的组织性与限制性。宪法规范是一种组织国家权利的规范，国家权利通过宪法规范的运用得到合理的 组织和分配，保证权力运行的合宪性，发挥组织和限制的功能。（3）宪法规范的最高性。作为一种根本性的 法律规范，在法律规范体系中居于最高的地位，约束和控制其它规范的存在。（4）宪法规范的稳定性与适应 性。宪法规范作为构成宪法的基本要素，需要在社会生活中长期稳定，不得轻易变动。在社会变革时期规范与 现实相互矛盾的时候，应当保持两者的平衡。（5）宪法规范的制裁性。宪法规范作为一种法律规范，具有特 殊的制裁措施。在现代的宪政运行中，宪法发挥其制裁功能的主要形式是具体的司法实践活动。

4.法的效力等级也称法的效力层次或效力位阶，是指一国法律体系中不同渊源形式的法律规范在效力方面的 等级差别。在确定发的效力等级通常应遵循如下原则：（1）法的效力等级首先取决于其制定机关在国家机关 体系中的地位，有不同机关制定的法律规范，效力等级也不相同。（2）在同一主体制定的法律规范中，按照 特定的，更为严格的程序制定的法律效力等级高于按一般程序制定的法律。（3）当同一制定机关先后就同一 领域的问题制定颁布了两个以上的法律时，后来制定的法律在效力上高于先前制定的法律。即所谓的后法优于 前法、新法优于旧法。（4）当同一主体在某一领域既有一般性立法，又有不同已逾半醒立法的特殊立法时， 特殊立法的效力优于一般性立法，也即所谓的特殊法优于一般法。（5）当某一国家机关授权夏季国家机关制 定属于自己立法职能范围内的法律、法规时，被授权的机关在授权范围内制定的该项法律、法规在效力上通常 等同于授权机关自己制定的法律或法规，但仅仅授权制定实施细则者除外。

5.法律推理是一种创造性的法律实践活动。这种创造性的法律实践活动应以保护公民权利为基本原则，以这 种价值为基础的推理可被称为权利推理。（1）法律推理要发现和扩充权利。法律推理应当根据社会经济、政 治和文化发展水平，依照法律精神、法律逻辑和法律经验来发现、拾取和确认很多没有被入账、被遗漏的权利。

（2）法律推理要实行自由推定-法不禁止即自由的推定。（3）法律推理体现保护社会弱者的原则，以有效保

护弱者的合法利益。（4）法律推理应当采取无罪推定的原则。

六、论述题（每题 10 分，共 20 分）

1.犯罪主体的特殊身份，是指刑法规定的影响行为人刑事责任的行为人人身方面特定的资格、地位或状态。 如国家工作人员、军人、司法工作人员、男女、亲属等。这些特殊身份不是自然人犯罪主体的一般要件，而是 某些犯罪的自然人主体所必须具备的条件。

从形成方式上加以区分，犯罪主体的特殊身份可以分为自然身份和法定身份。自然身份，是指人因自然因 素所赋予而形成的身份，如基于性别形成的男女之别，基于血缘形成的亲属身份。法定身份，是指基于法律所 赋予而形成的身份，如军人、国家工作人员、司法工作人员等。根据犯罪主体的特殊身份对行为人刑事责任影 响的性质和方式进行区分又可分为定罪身份与量刑身份。

犯罪主体特殊身份对量刑有一定的影响。表现在：（1）在我国刑法中，对行为类似的特殊主体的犯罪一 般都较一般主体的犯罪规定相对较重的刑罚。例如，包含窃取、骗取行为的国家工作人员贪污罪的刑罚终于一 般主体实施的盗窃罪、诈骗罪的刑罚。（2）在我国刑法总则规范中，设有一些因犯罪主体的身份而影响刑法 轻重的规定。如现行《刑法》第 49 条关于“审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑”的规定。（3）在刑法分则 规范中，规定对某些犯罪，如果希功能为人具有特殊身份就要从重处罚。如《刑法》第 243 条第 2 款规定，国 家机关工作人员犯诬告陷害罪的，从重处罚。

2.物权法定原则，又称为物权法定主义，它主要包括如下几方面的内容：第一，物权必须由法律设定，而不 得由当事人随意设定。第二，物权的内容只能由法律规定，而不能由当事人通过协议设定。第三，物权的效力 及其公示方法必须由法律规定。例如，动产必须交付后才能转移所有权，不动产必须在登记后才能转移所有权。物权法定原则在财产归属关系得以稳定的同时，也具有某些缺点，它使物权成为封闭，剥夺物权创始当事 人意志自由，强行破坏权利归属的自然形态，经济发展无法适应新型物权，忽视土地问题特殊性，忽视习惯法 的合理因素，现今形势的发展证明物权法定有滞后性，弱化性，我国社会在法律体系上不健全也使物权法定大打折扣，等等。但要注意对比说明，在议论时将优点与缺点都要说。